【立案審查調(diào)查】2023年6月27日，N市J區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對(duì)車某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查，經(jīng)N市監(jiān)委批準(zhǔn)，同年7月4日對(duì)其采取留置措施。9月20日，經(jīng)N市監(jiān)委批準(zhǔn)，對(duì)其延長(zhǎng)留置時(shí)間三個(gè)月。

【移送審查起訴】2023年11月29日，N市J區(qū)監(jiān)委將車某涉嫌貪污罪一案移送N市J區(qū)人民檢察院審查起訴。

【黨紀(jì)處分】2023年12月2日，經(jīng)N市J區(qū)紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究并報(bào)J區(qū)區(qū)委批準(zhǔn)，決定給予車某開除黨籍處分，按規(guī)定取消車某享受的退休待遇。

【提起公訴】2024年1月11日，N市J區(qū)人民檢察院以車某涉嫌貪污罪向N市J區(qū)人民法院提起公訴。

【一審判決】2024年8月14日，N市J區(qū)人民法院一審判決車某犯貪污罪，判處有期徒刑十一年六個(gè)月，并處罰金一百三十萬元。車某不服，提起上訴。

【二審裁定】2024年12月30日，N市中級(jí)人民法院裁定，駁回上訴、維持原判。

案情分析

B公司系以段某某個(gè)人名義注冊(cè)成立，為何認(rèn)定其系國(guó)有公司？

本案中，B公司的企業(yè)性質(zhì)直接影響對(duì)車某的定罪量刑。對(duì)于B公司性質(zhì)的認(rèn)定，主要有兩種意見，一種意見認(rèn)為B公司受A公司實(shí)控，屬于國(guó)有公司；另一種意見認(rèn)為B公司系以段某某個(gè)人名義注冊(cè)，注冊(cè)資本系貸款取得，屬于民營(yíng)企業(yè)。

專案組從企業(yè)的資本構(gòu)成、經(jīng)營(yíng)管理模式等方面，結(jié)合企業(yè)內(nèi)外部的規(guī)范文件及實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況等，綜合判斷B公司系國(guó)有公司。第一，B公司系國(guó)有獨(dú)資公司A公司資產(chǎn)管理部員工段某某按車某安排以個(gè)人名義注冊(cè)成立。注冊(cè)資金100萬元系以資產(chǎn)管理部負(fù)責(zé)人名義從A公司下屬國(guó)有小額貸款公司貸出，后以B公司盈利歸還，其資金來源屬于A公司，本質(zhì)系國(guó)有資產(chǎn)。第二，B公司成立后由A公司資產(chǎn)管理部負(fù)責(zé)運(yùn)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)范圍、財(cái)務(wù)管理等均由A公司負(fù)責(zé)，法定代表人的變更、主要人員的變動(dòng)、辦公場(chǎng)所的確定等由A公司安排，人員工資收入也由A公司進(jìn)行監(jiān)管。第三，在后期B公司凈資產(chǎn)價(jià)值明顯增加的情況下，車某安排段某某無償將自己50%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司和B公司管理團(tuán)隊(duì)，段某某對(duì)此無異議。車某對(duì)B公司的股權(quán)變動(dòng)有決定權(quán)。上述事實(shí)可以證實(shí)，B公司并非段某某個(gè)人為了創(chuàng)業(yè)而注冊(cè)成立的公司，該公司注冊(cè)資金來源于國(guó)有資產(chǎn)，經(jīng)營(yíng)管理及重大決策受國(guó)有公司實(shí)控。

根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》“七、關(guān)于國(guó)家出資企業(yè)的界定”的相關(guān)規(guī)定，“本意見所稱‘國(guó)家出資企業(yè)’，包括國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司。是否屬于國(guó)家出資企業(yè)不清楚的，應(yīng)遵循‘誰投資、誰擁有產(chǎn)權(quán)’的原則進(jìn)行界定。企業(yè)注冊(cè)登記中的資金來源與實(shí)際出資不符的，應(yīng)根據(jù)實(shí)際出資情況確定企業(yè)的性質(zhì)。企業(yè)實(shí)際出資情況不清楚的，可以綜合工商注冊(cè)、分配形式、經(jīng)營(yíng)管理等因素確定企業(yè)的性質(zhì)。”國(guó)務(wù)院國(guó)資委《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)改制工作的意見》也明確，“要按照‘誰投資、誰所有、誰受益’的原則，核實(shí)和界定國(guó)有資本金及其權(quán)益，其中國(guó)有企業(yè)借貸資金形成的凈資產(chǎn)必須界定為國(guó)有產(chǎn)權(quán)?！笨梢?，判定公司性質(zhì)是否為國(guó)有公司，需要根據(jù)出資來源、分配形式、經(jīng)營(yíng)管理等因素確定，而且應(yīng)穿透表面上的普通股東出資形式，從資金的根本來源上判定其是否為國(guó)有公司出資，公司資產(chǎn)是否為國(guó)有資產(chǎn)。

能否認(rèn)定B公司為國(guó)有公司應(yīng)做實(shí)質(zhì)判斷。對(duì)表面上以個(gè)人名義成立，但注冊(cè)資金來源于國(guó)有資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理及重大決策均受國(guó)有公司控制的，應(yīng)認(rèn)定為國(guó)有公司，司法實(shí)踐中，也持此觀點(diǎn)。因此B公司雖然股權(quán)登記顯示是段某某個(gè)人所有的公司，但實(shí)質(zhì)上系國(guó)有公司。

車某以甲公司名義“入股”B公司，獲取415萬余元“分紅款”，是違規(guī)經(jīng)商辦企業(yè)的違紀(jì)行為還是貪污犯罪？

經(jīng)查，2016年9月至2017年3月，車某按照30%股權(quán)比例以甲公司名義獲得B公司“分紅款”共計(jì)415萬余元。值得注意的是，車某“出資”60萬元系其為達(dá)成貪污犯罪的手段，不屬于正常市場(chǎng)投資行為，且相關(guān)證據(jù)證明，甲公司未實(shí)際參與B公司經(jīng)營(yíng)高新園區(qū)融資服務(wù)業(yè)務(wù)，因此該60萬元“投資”不應(yīng)進(jìn)行分紅，綜合主客觀因素，上述415萬元“分紅款”均應(yīng)計(jì)入車某的貪污數(shù)額。

綜上，車某“出資”60萬元獲得30%股權(quán)，系其利用職務(wù)便利獲取本屬于國(guó)有公司的確定性預(yù)期收益的貪污犯罪手段，并非違規(guī)經(jīng)商辦企業(yè)的違紀(jì)行為。車某構(gòu)成貪污罪。

車某通過隱瞞股權(quán)性質(zhì)、做低股價(jià)、他人代持等手段，以B公司自有資金完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，最終將B公司股權(quán)全部變更至其指定的人名下，使B公司脫離國(guó)家監(jiān)管，該行為如何定性？

根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》相關(guān)規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，在國(guó)家出資企業(yè)改制過程中故意通過低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)為本人持有股份的改制后公司、企業(yè)所有，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任的，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額一般應(yīng)當(dāng)以所隱匿財(cái)產(chǎn)全額計(jì)算。

本案中，2017年上半年，車某利用擔(dān)任A公司董事長(zhǎng)的職務(wù)便利，在A公司從B公司退股過程中安排A公司財(cái)務(wù)部員工吳某某做低B公司的股權(quán)價(jià)值，隱瞞B公司管理團(tuán)隊(duì)未實(shí)際出資、其本人以甲公司名義持股等事實(shí)，安排他人以B公司自有資金回購(gòu)A公司和甲公司所持B公司相應(yīng)股份，通過上述手段獲取了B公司的實(shí)際控制權(quán)，達(dá)到了侵吞B公司國(guó)有資產(chǎn)的目的。值得注意的是，雖然B公司股權(quán)按照車某的指令層層轉(zhuǎn)讓，但都是以B公司自有資金回購(gòu)，B公司的自有資金屬于國(guó)有資產(chǎn)，因此，雖然股權(quán)最終登記到個(gè)人名下，但實(shí)質(zhì)上B公司的資產(chǎn)仍為國(guó)有資產(chǎn)。車某最終雖未將B公司的股權(quán)兌現(xiàn)或變更至自己名下，但已經(jīng)達(dá)到了實(shí)際控制B公司的目的，屬于典型的新型腐敗和隱性腐敗問題。